企业并购合资中的知识产权管理

王瑜


在与达能的合作中，曾经风光无限的“乐百仕”品牌已经淡出了人们的记忆，最近又暴出“娃哈哈”也将被外资控制，我们需要外资的资金和技术，我们热情地张开双臂，欢迎外资和我们进行合作，我们以市场去换取外资的技术和资金。但是外资为我们预设了知识产权陷阱，让我们不得不就范，就象宗庆后这么精明的企业家也不得不承认自己的失误。在此，我们将专门讲述如何管理在合资以及并购中的知识产权。

一、并购看中的就是知识产权

通过并购获得最新的专利技术，减少研发风险。思科公司在最近20年里收购了大大小小100多家企业，微软和英特尔公司亦是通过频繁的收购，将许许多多的公司纳入自己的旗下。如果说这些企业并购的目的在于扩大自身的市场份额，拓展企业经营领域和范围，更重要是看中被收购方的各种知识产权。旨在获取知识产权的企业并购，不仅能够获得相应的知识产权，还可以能够同时获得将这些知识产权迅速市场化的环境和条件。通过并购进行技术集成和市场整合，有选择地从外部取得所需的可用技术和战略方向技术，减少自主研发投入风险和提前占领市场优势。思科公司约30％的发展来源于通过并购获得技术并进行技术集成和进入新市场，提高效率与反应速度。思科公司本身并没有投入很多的研发人力与资源设备，但在新技术开发与新产品上市的速度和新技术发展方向上，远远领先主要竞争对手。

通过并购获得最新的专利技术，以抢占市场先机。德州仪器公司发现，由于人们对因特网的通讯速度提出了更高要求，使得数字用户线路技术成为新一代调制解调器的领先技术标准。某小公司拥有DSL原创技术专利，德州仪器公司以3.95亿美元的价格收购了这家小公司。对销售额只能勉强达到1,200万美元，而亏损却高达3,000万美元的公司来说，德州仪器的出价犹如天价。而买下该公司的专利给德州仪器公司带来的则不仅仅是对DSL技术的独家所有权。

通过并购获取专利技术，以解侵权之困。当佳腾公司的新产品Multi-Link支架于1997年10月获得美国食品药物管理局的批准之后，强生公司极不愿意多出一个对手来瓜分这个13亿美元的市场，于是提出了专利侵权诉讼。佳腾公司做出了一个出人意料的举动：它并没有进行专利侵权反诉，而是买下了EndoVascular公司。佳腾公司此举的真正意图是为了获得EndoVascular公司一项闲置的支架专利，而该专利很可能就会成为一枚法律意义上的炸弹——此项专利先于强生公司的专利两年获批。佳腾公司在涉足支架业务的头6个月里，公司就已售出了总值3.5亿美元的器械。

通过并购获取专利技术，为公司带来滚滚财源。联合技术公司旗下的芯片制造商莫斯特卡公司所拥有的专利颇具创收潜力，汤姆逊公司旋即以7,100万美元的价格收购了莫斯特卡公司，并在7年时间里通过专利许可交易成功地赚取了4.5亿多美元。

收购商标其实等于收购市场，所以还有很多并购是冲着商标而来的。作为全球著名的品牌管理企业，雷恰蒙特公司在这方面极具发言权。雷恰蒙特是欧洲市场顶级产品的供应商，拥有“江诗丹顿”、“伯爵”、“卡地亚”、“万宝龙”、“登喜路”等几十件历史悠久的世界一流商标。但这些商标都不是雷恰蒙特原创的，而是通过收购获得的。该公司总经理萨南曾说：“商标是一种竞争工具，收购商标就是收购市场。”

我国的企业在并购中也开始注重知识产权，轰动一时的联想收购IBM笔记本，联想支付了百亿多的价款，其中很大一部分是为4000多个专利买单。可以预见的是我国企业在今后的并购中，专门为知识产权而发生的企业并购必将多起来。

二、合资中警惕外资知识产权陷阱

在外资的知识产权策略面前，我们没有得到想要的资金和技术，却反而失去了唯一的资产——品牌，外资在商标方面主要预设了以下陷阱：

1．不平等条约策略

利用中方急于求成的心理，在并购协议中不平等地约定合资企业必须使用外方商标，完全排挤中方商标的使用。将中方的知名商标以高价折股，合资后对中方商标然后弃之不用。如在1994年1月18日震动中国饮料业的百事可乐与天府可乐在重庆“联姻”，曾一度被作为国宴饮品，被民众视为民族饮料象征的天府可乐从此在市场上销声匿迹。为此香港的一家杂志还发表评论称百事在中国攻克了一块最难攻克的堡垒，中国软饮料业的半壁河山已被洋人占去。

2．股权控制策略

外方表面同意，合资企业在经营期限内对双方商标都可使用。但在实际经营中，外方却利用控股地位将中方商标闲置，使用自己的商标，并利用合资企业的资金为自己的商标大作宣传。合营期限一旦届满，原中方著名商标由于不使用而在市场上为人所淡忘，而中方对外方商标无权继续使用，外方在此时便会提出可继续使用其商标，但须支付高额许可使用费的要求。为了达到这个目的，外资总是想法设法达到控股地位。

3．自然淘汰策略

在并购协议约定双方的商标都可使用，但同时限定主产品、新产品用外方的商标，老产品用中方原有的商标，然后外方通过产品的升级换代逐步将原中方的名牌淘汰出市场，达到在商标权上完全控制中国的国内市场的目的。如在洗衣粉行业，上海的白猫、广东的高富力合资后，外方利用我国名牌厂家的生产能力和销售渠道，推销他们高价的碧浪、汰渍，而把我们的产品打入冷宫。又如广州肥皂厂的洁花牌香皂与美方合资后，很快被海飞丝、潘婷取而代之。

4．冷冻策略

在1994年上海牙膏厂与联合利华合资之前，“美加净”牙膏在中国已经是家喻户晓，年销量达到了6000万支，产品的出口量全国第一，但当它被折价1200万元投入合资企业后，立刻被打入冷宫，代之而起的是露美庄臣，到1997年，联合利华停止在各种媒体上投放美加净的广告，但在同时又在洁诺的广告上不遗余力的大量投入。

5．全面收购策略

外资通过全面收购国内被国人所熟悉的并有良好市场效应的品牌企业，达到迅速抢滩中国市场的目的。2004年2月德高汉高公司与上海轻工控股集团达成协议，全资收购“熊猫”品牌，成为熊猫品牌的新所有人，而原所有人上海轻工控股集团全资子公司上海海文集团将不得使用熊猫品牌标志，汉高收购在中国拥有较高知名度和市场占有率的熊猫牌粘胶最终目的也即是能够更快地抢占中国市场。

还有很多专利技术方面的陷阱，我们无法一一去罗列，对于这些陷阱我们要高度引起重视，一定要聘请高水平的知识产权专业律师进行筹划。

三、并购、合资前的知识产权评估

多年前，笔者参与了几宗国内上市公司的收购案，被收购企业的知识产权被简单评估后，与有形资产合在一起打包卖掉了，无论是收购方还是被收购方都没有将知识产权资产认真看待。如果说现在国内大型企业在引进外资时，不重视对自主知识产权的评估，有点求全责备了。但是国内的企业在与外资合作时，在知识产权方面还是屡屡中招，我们需要重新看待知识产权的评估。
国家林业局


国家林业局关于印发《森林抚育补贴试点检查验收管理办法（试行）》的通知

林造发〔2010〕254号


国家林业局关于印发《森林抚育补贴试点检查验收管理办法（试行）》的通知
各省、自治区、直辖市林业厅（局），内蒙古、吉林、龙江、大兴安岭森工（林业）集团公司，新疆生产建设兵团林业局，各计划单列市林业局：
根据《财政部 国家林业局关于开展2009年森林抚育补贴试点工作的意见》（财农〔2009〕464号）和《森林抚育补贴试点管理办法》（林造发〔2010〕20号）的要求，我局组织制定了《森林抚育补贴试点检查验收管理办法（试行）》，现印发给你们，请遵照执行。执行过程中有何意见建议，请及时与我局造林绿化管理司联系。

附件：森林抚育补贴试点检查验收管理办法（试行）
http://www.forestry.gov.cn/uploadfile/main/2010-11/file/2010-11-16-99a3e5f8b9de4825bb078069277ed0f8.doc
森林抚育补贴试点检查验收管理办法（试行）
第一章 总 则
第一条 检查目的
为加强森林抚育补贴试点管理与监督，掌握全国森林抚育试点开展情况，监测和评价森林抚育补贴试点的实绩与成效，为科学管理、科学决策提供依据，全面推进全国森林抚育工作，特制定本办法。
第二条 编制依据
（一）《财政部 国家林业局关于开展2009年森林抚育补贴试点工作的意见》（财农〔2009〕464号）。
（二）《国家林业局关于印发〈森林抚育补贴试点省级实施方案编制框架意见〉的通知》（林规发〔2010〕27号）。
（三）《国家林业局关于印发<森林抚育补贴试点管理办法>和<中幼龄林抚育补贴试点作业设计规定>的通知》（林造发〔2010〕20号）等文件及有关规定。
第三条 检查对象
依据《国家林业局关于印发〈森林抚育补贴试点省级实施方案编制框架意见〉的通知》（林规发〔2010〕27号）编制森林抚育补贴试点实施方案的单位。
第四条 检查形式
检查验收采取县级自查、省级核查验收、国家抽查的形式，由县级试点单位对所有抚育地块进行实测自查；省级单位在县级自查的基础上，会同本级财政部门组织核查验收，核查面积比例不低于计划任务量的5%；国家林业局根据省级林业主管部门上报的核查验收报告，会同财政部组成抽查工作组，开展抽查工作。
第五条 检查内容
（一）中央财政森林抚育补贴试点任务分解下达情况
1、省（自治区、直辖市、森工集团公司，以下简称省）森林抚育补贴试点年度任务分解下达情况。以省为单位自上而下逐级核对森林抚育补贴试点年度任务总量和分解下达情况。
2、县级（林场、林业局，以下简称县）森林抚育补贴试点作业设计编制情况。依据《中幼龄林抚育补贴试点作业设计规定》以及省级森林抚育补贴试点实施方案，对县级森林抚育补贴试点作业设计进行检查。重点检查作业设计是否与省级森林抚育补贴试点实施方案紧密衔接，是否经上级林业主管部门审核批准并备案；作业设计内容和格式是否符合有关要求等。
（二）抚育作业实施情况
1、任务完成情况。重点核实抚育面积完成情况，是否存在虚报、多报以及重复上报抚育面积问题等。
2、抚育作业质量。重点检查是否存在因不按作业设计施工，出现超证采伐、越界采伐、乱砍滥伐、采好留坏以及开林窗等问题；是否存在擅自变更小班作业位置、改变抚育对象、改变抚育方式等问题；是否存在其他违规行为等。
3、抚育采伐许可证的核发及管理情况等。
（三）组织管理情况
1、是否成立森林抚育补贴试点工作领导小组。
2、项目审批、公示制度和程序是否依法合规。
3、是否组织相关人员进行技术和管理培训。
4、是否按规定建立森林抚育补贴试点管理档案。
5、是否开展省级核查验收。
（四）成效监测情况
1、成效监测任务是否已经落实到科技支撑单位，省级成效评估结果是否按要求报国家林业局。
2、是否根据不同森林类型、抚育措施、区域分布等情况，选择确定森林抚育监测点，科学布设对照监测样地（以下简称“对照样地”）。
3、是否在抚育后一年内以及第三、第五年定期对森林生长、森林结构、森林健康、林下植被、森林碳汇变化等进行调查。
4、是否对森林抚育补贴试点的经济、社会效益进行全面的定量统计和定性分析。
5、是否建立森林抚育补贴试点成效监测档案，是否做到档案资料完备齐全，图表、数据和影像资料一一对应。注：2009年度任务只检查成效监测基准数据。
第六条 准备工作
（一）技术准备：组织检查验收人员学习《国家林业局关于印发<森林抚育补贴试点管理办法>和<中幼龄林抚育补贴试点作业设计规定>的通知》（林造发〔2010〕20号）、《森林抚育技术规程》（GB/T 15781-2009）、《森林采伐更新管理办法》等有关法律、法规及相关规定，开展好技术培训。
（二）资料设备准备
1、检查验收调查表和统计表及电子文档。
2、便携式电脑、GPS定位仪、测绳、围尺等设备。
3、受检县级单位地形图（1:5万或1:1万）或带有准确坐标网格的小班作业图纸。
第二章 技术标准
第七条 标准依据
（一）《森林抚育规程》（GB/T 15781-2009）。
（二）《森林资源规划设计调查技术规程》（DB23/T 1250-2008）。
（三）《生态公益林建设技术规程》（GB/T 18337.3-2001）。
（四）《森林采伐作业规程》 (LY/T 1646-2005)。
（五）《低效林改造技术规程》（LY/T1690-2007）。
（六） 省级森林经营技术规程（标准）等。
第八条 主要检查因子
（一）小班检查因子
1、实测面积：指现地实测的小班面积。
2、平均胸径：指实测标准样地推算的小班伐前、伐后平均胸径。抚育小班林分平均胸径不得低于伐前林分平均胸径。
3、树种组成：指实测标准样地推算的小班主要树种株数或蓄积比例。
4、小班株数：指实测标准样地推算的小班抚育前株数。
5、郁闭度：指实测标准样地推算的小班抚育后郁闭度。
（二）对照样地调查因子
1、对照样地面积：对照样地实测面积。
2、树种径级株数：不同树种各径级的株数。
3、树种径级蓄积：不同树种各径级的蓄积。
4、郁闭度：同上。
第九条 抚育方式及要求
（一）抚育间伐
1、透光伐：在林分的幼龄林阶段、开始郁闭后进行的抚育采伐。间密留均、留优去劣，调整林分组成，为保留木留出适宜的营养空间。天然林抚育采伐后郁闭度不低于0.6，人工林郁闭度不低于0.7。
2、生态疏伐：在特用林和防护林的中龄林中进行。按照有利于林冠形成梯级郁闭、主林层和次林层立木都能受光的要求，将林木分为优良木、有益木盒伐除木。保留优良木、有益木和适量的灌木；对风景林的景观疏伐，按《生态公益林件建设 技术规程》（GB/ T18337.3-2001）中的5.2.1.2.4条规定执行。
3、生长伐：在中龄林阶段进行的抚育采伐。伐除生长过密、生长不良和影响目标树生长发育的林木，进一步调整树种组成与林分密度，加速保留木生长，缩短工艺成熟期，提高林分质量和经济效益。抚育后郁闭度应保留在0.6-0.7，飞播林伐后郁闭度控制在0.7-0.8。
4、卫生伐：在遭受自然灾害的森林中进行，选择性地伐除已被危害、丧失培育前途的林木。抚育后林分郁闭度保持在0.6以上。
（二）人工修枝
在中幼龄林阶段进行，主要适用于天然整枝不良的林木。要求幼龄林阶段修枝高度不超过树高1/3，中龄林阶段修枝高度不超过树高的1/2。
（三）割灌
在下木生长旺盛、与林木生长争水争肥严重的中幼龄林中进行。采取机割、人割等不同方式，清除妨碍树木生长的灌木、藤条和杂草。
第十条 小班作业质量合格的条件
（一）主要调查因子准确无误。
（二）抽检小班无作业设计图、改变作业地点、改变抚育方式、越界采伐、无证采伐、禁伐区采伐、作业设计未经批准已作业的为否定因子，满足其一即为不合格小班。
其他详见《抚育间伐小班作业质量综合评价表》、《修枝割灌小班作业质量综合评价表》。
第十一条 抚育作业设计合格的条件
（一）由具有林业调查规划设计资质的单位完成的抚育作业设计，内容符合森林抚育补贴试点实施方案和森林采伐更新的有关规定。
（二）主要调查因子准确无误。
（三）抚育措施和抚育对象符合有关技术规定的要求。
（四）作业设计的内容和格式符合有关要求，图表数据完备且一一对应。
（五）抚育作业设计档案管理规范。
其他详见《抚育作业设计质量综合评价表》。
第十二条 对照样地的合格条件
（一）对照样地的布设具有典型代表性，能真实反映抚育成效。
（二）对照样地的调查因子准确无误。

第三章 检查验收方法
第十三条 听取汇报
（一）受检单位在森林抚育补贴试点方面的政策、实施方案、作业设计等执行情况以及制定的管理办法。
（二）受检单位执行森林抚育补贴试点方案、组织管理、抚育技术等方面的经验和做法以及存在的问题。
（三）受检单位对森林抚育补贴试点的意见和建议。
第十四条 查阅和收集资料
（一）省级资料
1、森林抚育补贴试点任务分解下达的文件。
2、省级森林抚育补贴试点实施方案。
3、省级成效监测实施方案。
4、制定出台的相关政策、规定等。
5、省级核查验收报告和有关材料、省级成效监测结果和有关档案资料。
6、全省主要树种（组）根径材积表、一元或二元立木材积表、树种出材率表等。
7、省级森林抚育补贴试点汇报材料。
（二）县级资料
1、县级自查报告及相关说明。
2、县级森林抚育补贴试点作业设计和有关材料。
3、森林抚育补贴试点施工作业合同，补贴资金支付使用情况的说明及相关票据或凭证。
4、最新森林资源调查数据和森林资源统计表和档案。
5、森林资源分布图和林相图。
6、抚育试点在促进农林增收、调整产业结构、创造就业机会等方面的量化数据和典型资料。
7、森林抚育补贴试点采伐许可证发放情况及说明。
第十五条 检查样本的组织和确定
检查采取按类型抽样的方法，以省为单位，依次确定县级单位和受检小班，具体方法如下：
（一）省级样本
省级试点单位抽查率为100%。
（二）县级样本
县级样本的检查包括对省级核查验收情况的复查和国家检查验收抽查两部分内容（以下简称“复查”和“抽查”），这两部分采用相同的检查验收方法。
1、受检县个数的确定：
按照县级单位个数15%-25%确定受检县，具体计算方法如下：
①县级单位个数不超过12个的，抽取25%。
②县级单位个数超过12个的，抽取15%。
③县级单位个数超过30个的，抽取12%（以上均四舍五入取整）。
复查受检县个数占受检县总数的30-50%。
2、受检县的确定：由国家林业局森林经营业务主管部门确定各省县级样本的起始号和间隔号，按复查和抽查分别抽取，具体方法：
复查：将省级核查验收过的受检县按上报面积从大到小排序（任务相同的按行政顺序排序），按照起始号和间隔号循环抽取（遇死循环，可从下一县重新开始抽取，间隔号不变），直至满足复查受检县个数。
抽查：将省级核查验收未检查到的受检县按上报面积从大到小排序（任务相同的按行政顺序排序），进行循环抽取（遇死循环，可从下一县重新开始抽取，间隔号不变），直至满足复查受检县个数。
如果省级检查验收未检查到的受检县个数不能满足抽查所需县的个数，则可在小班抽样中进一步区分。
3、受检县检查面积的确定：根据受检县上报面积的1%-10%确定检查面积，具体计算方法如下：
①受检县上报面积1000-5000亩，检查10%。
②受检县上报面积5001-10000亩，检查5%。
③受检县上报面积10001-20000亩，检查3%。
④受检县上报面积20001-35000亩，检查2.5%。
⑤受检县上报面积35001-45000亩，检查2%。
⑥受检县上报面积45000-55000亩，检查1.5%。
⑦受检县上报面积55000亩以上，检查1%（以上均四舍五入取整）。
（三）受检小班
将受检县小班按上报面积从大到小排序，根据起始号、间隔号循环抽取受检小班（遇死循环，可从下一小班重新开始抽取，间隔号不变），直至实抽面积满足受检县应查面积（相差±10%以内）。每个县受检小班不应少于3个。
当复查和抽查受检县同为一个县，则按照复查小班和抽查小班分别抽样，具体方法同上。
（四）受检对照样地
根据省级对照样地，每种作业方式抽取一个样地进行检查，每个省级单位不低于两个。
第十六条 外业调查
外业调查对象为抽查县所抽中的森林抚育试点受检小班和部分对照区监测样地。检查时应携带伐区调查作业设计和伐区作业质量检查验收单等资料。
（一）小班调查
1、面积检查：采用GPS控制点与地形图（或作业设计图）调绘相结合的方法求算面积，当实测面积与设计面积相差≦±5%时，认可小班上报面积，否则以实测面积为准。
具体方法和要求：
当小班全部以山脊、沟壑、河流、道路等明显地物为边界时，经与作业设计核对后，可在明显地物处设置1个GPS控制点。
当小班部分以山脊、沟壑、河流、道路等明显地物为边界时，其余边界用GPS实地测量，且GPS控制点不少于三个。
小班无明显地物边界的，按照小班面积设置GPS控制点，要求GPS点能够精确反映小班面积和空间位置，正确反映小班基本轮廓形状。
1-100亩小班设置4个及以上GPS控制点。
100-500亩小班设置5个及以上GPS控制点。
500亩以上小班设置6个及以上GPS控制点（以上均四舍五入取整）。
2、样地布设和检查：采用实测样地的方法推算小班检查因子，根据小班作业情况布设面积为1000m2的样地，75亩以下（含75亩）小班设置1个样地，75亩以上小班按照面积的2%确定样地个数（四舍五入），最多不超过5个样地。
检查人员应根据小班作业设计图纸事先确定好样地的基本位置，到作业区后，选择有代表性的地段布设样地，按照小班调查表测量和记录样地内各项调查因子，并记录样地中心点GPS定位数据。
（二）对照样地调查
1、面积检查：采用GPS控制点与地形图（或作业设计图）调绘相结合的方法求算面积，当实测面积与设计面积相差≦±5%时，认可设计面积，否则以实测面积为准。
2、主要因子的检查：实测对照样地，按不同树种进行每木检尺，并填写《对照样地调查表》。
3、对照样地的定位：用GPS定位对照样地，每个对照样地至少设置4个定位控制点，并填写《小班边界/样地GPS点（公里网格）记录表》。
（三）其他要求
外业调查如遇洪水冲路、塌方等特殊原因无法检查小班时，应先查其他小班，待道路通行后再查；确实无法进入检查的，请县级林业主管部门提交书面报告和相关证明（盖公章），检查验收小组应及时上报备案，并另行抽取面积相近的小班进行检查。
第十七条 内业工作
（一）检查验收阶段
1、要求当天完成检查小班检查因子的计算和数据填表工作，每个县外业检查验收完成后，检查组应安排在受检县完成内业数据处理工作，并建立检查验收外业调查电子文档。
2、检查组组长负责组织收集整理各类资料、表格、图件，避免遗漏调查数据和资料，做好成果汇总的前期准备工作，检查组完成受检县检查任务后，应向受检县就检查验收情况进行意见反馈。
（二）成果汇总阶段
1、认真梳理检查验收阶段的外业调查资料，按照省、县、乡、小班建立层级分明的检查验收资料档案。
2、建立和完善电子文档，做到小班、图形、数据、表格一一对应。
3、根据外业调查数据、收集的资料，提炼汇总检查验收中发现的突出问题，值得推广借鉴的经验和做法，意见和建议等。
第四章 检查验收成果
第十八条 提交成果
检查成果包括省级森林抚育补贴试点年度检查验收报告。具体内容包括，检查验收工作开展情况、抚育任务完成情况、抚育作业质量、抚育试点的组织管理情况、抚育采伐限额执行情况；森林抚育补贴试点的生态、经济、社会效益等，并总结各地在森林抚育补贴试点的主要经验、存在的问题、以及意见和建议等。
第五章 附 则
第十九条 本办法主要适用于国家林业局对各试点省份、森工集团公司森林抚育补贴试点项目的抽查工作。本办法由国家林业局负责解释
第二十条 本办法自公布之日起执行
第二十一条 附表
调查表1 抚育间伐小班调查表
调查表2 修枝割灌小班调查表
调查表3 对照样地调查表
调查表4 小班（对照样地）边界/样地GPS点（公里网格）记录表
调查表5 小班（对照样地）形状和样地布设示意图
调查表6 抚育间伐小班作业质量综合评价表
调查表7 修枝割灌小班作业质量综合评价表
调查表8 对照样地布设情况评价表
调查表9 抚育作业设计质量综合评价表
调查表10 县级森林抚育补贴试点组织管理情况调查表
调查表11 县级森林抚育补贴试点成效调查表

统计表1 省（区、市、森工集团公司）县级抽样表
统计表2 县（林业局、林场、市）小班抽样表
统计表3 小班调查情况统计表
统计表4 县（林业局、林场、市）检查工作量统计表
统计表5 检查验收资料收集统计表
统计表6 省（区、市、森工集团公司）年度森林抚育补贴试点检查验收综合评价表
统计表7 县（林业局、林场、市）年度森林抚育补贴试点检查验收综合评价表


二〇一〇年十一月五日